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外資企業合并分立的流程

來源:合并分立 杭州法律咨詢 時間:2018-08-21 瀏覽:0
導讀:  一、合并與分立的概念根據《關于外商投資企業合并與分立的規定》,外商投資企業的合并與分立是指依照中國法律在中國境內設立的中外合資經營企業、具有法人資格的中外合作經營企業、外資企業、外商投資股份有限公司(以下統稱公司)之間的合并或分立。1.合并:是指兩個以上公司依照公司法有關規定,通過訂立協議而歸并成為一個公司。公司合并可以采取吸收合并和新設合并兩種形式。吸收合并 ...

  一、合并與分立的概念
  根據《關于外商投資企業合并與分立的規定》,外商投資企業的合并與分立是指依照中國法律在中國境內設立的中外合資經營企業、具有法人資格的中外合作經營企業、外資企業、外商投資股份有限公司(以下統稱公司)之間的合并或分立。
  1.合并:是指兩個以上公司依照公司法有關規定,通過訂立協議而歸并成為一個公司。
  公司合并可以采取吸收合并和新設合并兩種形式。
  吸收合并,是指公司接納其他公司加入本公司,接納方繼續存在,加入方解散。
  新設合并,是指兩個以上公司合并設立一個新的公司,合并各方解散。
  2.分立:是指一個公司依照公司法有關規定,通過公司最高權利機構決議分成兩個以上的公司。
  公司分立可以采取存續分立和解散分立兩種形式。
  存續分立,是指一個公司分離成兩個以上公司,本公司繼續存在并設立一個以上新的公司。
  解散分立,是指一個公司分解為兩個以上公司,本公司解散并設立兩個以上新的公司。
  二、有關規定
  1.公司合并或分立,應當遵守中國的法律、法規和《關于外商投資企業合并與分立的規定》等規定,遵循自愿、平等和公平競爭的原則,不得損害社會公共利益和債權人的合法權益。
  2.公司合并或分立,應符合《指導外商投資方向暫行規定》和《外商投資產業指導目錄》的規定,不得導致投資者在不允許外商獨資、控股或占主導地位的產業的公司中獨資、控股或占主導地位。
  公司因合并或分立而導致其所從事的行業或經營范圍發生變更的,應符合有關法律、法規及國家產業政策的規定并辦理必要的審批手續。
  3.公司合并或分立,應當符合海關、稅務和外匯管理等有關部門頒布的規定。合并或分立后存續或新設的公司,經審批機關、海關和稅務等機關核定,繼續享受原公司所享受的各項外商投資待遇。
  4.公司合并或分立,須經公司原審批機關批準并到登記機關辦理有關公司設立、變更或注銷登記。
  擬合并公司的原審批機關或登記機關有兩個以上的,由合并公司住所地對外經濟貿易主管部門和國家工商行政管理局(以下簡稱國家工商局)授權的登記機關作為審批和登記機關。
  擬合并公司的投資總額之和超過公司原審批機關或合并后公司住所地審批機關審批權限的,由具有相應權限的審批機關審批。
  擬合并的公司至少有一家為股份有限公司的,由對外貿易經濟合作部審批。
  5.因公司合并或分立而解散原公司或新設異地公司,須征求擬解散或擬設立公司的所在地審批機關的意見。
  6.在投資者按照公司合同、章程規定繳清出資、提供合作條件且實際開始生產、經營之前,公司不得合并或分立。
  7.有限責任公司之間合并后為有限責任公司。股份有限公司之間合并后為股份有限公司。
  上市的股份有限公司與有限責任公司合并后為股份有限公司。非上市的股份有限公司與有限責任公司合并后可以是股份有限公司,也可以是有限責任公司。
  8.股份有限公司之間合并或者公司合并后為有限責任公司的,合并后公司的注冊資本為原公司注冊資本額之和。
  有限責任公司與股份有限公司合并后為股份有限公司的,合并后公司的注冊資本為原有限責任公司凈資產額根據擬合并的股份有限公司每股所含凈資產額折成的股份額與原股份有限公司總額之和。
  9.股份有限公司之間合并或者公司合并后為有限責任公司的,各方投資者在合并后的公司中的股權比例,根據國家有關規定,由投資者之間協商或根據資產評估機構對其在原公司股權價值的評估結果,在合并后的公司合同、章程中確定,但外國投資者的股權比例不得低于合并后公司注冊資本的百分之二十五。
  10.分立后公司的注冊資本額,由分立前公司的最高權利機構依照有關外商投資企業法律、法規和登記機關的有關規定確定,但分立后各公司的注冊資本之和應為分立前公司的注冊資本額。
  11.外國投資者在分立后的公司中的股權比例不得低于公司注冊資本的百分之二十五。
  12.公司合并,采取吸收合并形式的,接納方公司的成立日期為合并后公司的成立日期;采取新設合并形式的,登記機關核準設立登記并簽發營業執照的日期為合并后公司的成立日期。
  13.涉及上市的股份有限公司合并或分立的,應當符合有關法律、法規和國務院證券監督管理部門對上市公司的規定并辦理必要的審批手續。
  三、公司合并、分立的程序
  (一)提交公司合并、分立的申請
  1.公司合并,應向審批機關提交如下材料:
  (1)各公司法定代表人簽署的關于公司合并的申請書和公司合并協議;
  (2)各公司最高權利機構關于公司合并的決議;
  (3)各公司合同、章程;
  (4)各公司的批準證書和營業執照復印件;
  (5)由中國法定驗資機構為各公司出具的驗資報告;
  (6)各公司的資產負債表及財產清單;
  (7)各公司上一年度的審計報告;
  (8)各公司的債券人名單;
  (9)合并后的公司合同、章程;
  (10)合并后的公司最高權利機構成員名單;
  (11)審批機關要求報送的其他文件。
  擬合并的公司有兩個以上原審批機關的,擬解散的公司應當在向審批機關報送有關文件之前,向其原審批機關提交公司合并而解散的申請。
  2.擬分立的公司應向審批機關報送下列文件:
  (1)公司法定代表人簽署的關于公司分立的申請書;
  (2)公司最高權利機構關于公司分立的決議;
  (3)因公司分立而擬存續、新設的公司(以下統稱分立協議各方)簽定的公司分立協議;
  (4)公司合同、章程;
  (5)公司的批準證書和營業執照復印件;
  (6)由中國法定驗資機構為公司出具的驗資報告;
  (7)公司的資產負債表及財產清單;
  (8)公司的債券人名單;
  (9)分立后的各公司合同、章程;
  (10)分立后的各公司最高權利機構成員名單;
  (11)審批機關要求報送的其他文件。
  因公司分立而在異地新設公司的,公司還必須向審批機關報送擬設立公司的所在地審批機關對因分立而新設公司簽署的意見。
  (二)債權、債務的公告
  擬合并或分立的公司應當自審批機關就同意合并或分立作出初步批復之日起十日內,向債權人發出通知書,并于三十日內在全國發行的省級以上報紙上至少公告三次。
  擬合并或分立的公司自第一次公告之日起九十日后,公司債權人無異議的,擬合并或分立的公司應向審批機關提交下列文件:
  1.公司在報紙上三次登載公司合并或分立公告的證明;
  2.公司就其有關債權人的證明;
  3.公司就其有關債權、債務處理情況的說明;
  4.審批機關要求提交的其他文件。
  審批機關自接到上述文件之日起三十日內,決定是否批準公司合并或分立。
  (三)公司設立、變更、注銷登記
  擬合并或分立的公司,應自審批機關批準合并或分立之日起三十日內,就因合并或分立而解散、存續或新設公司的事宜,到相應的審批機關辦理有關繳銷、變更或領取外商投資企業批準證書手續。
  1.公司采取吸收合并形式的,接納方公司應到原審批機關辦理外商投資企業批準證書變更手續并到登記機關辦理公司變更登記;加入方應到原審批機關繳銷外商投資企業批準證書并到登記機關辦理公司注銷登記。
  2.公司采取新設合并形式的,合并各方公司應到原審批機關繳銷外商投資批準證書并到登記機關辦理公司注銷登記;新設立的公司應到審批機關辦理公司設立登記。
  3.公司采取存續分立形成的,存續的公司應到審批機關辦理外商投資企業批準證書變更手續并到登記機關辦理變更登記;新設立的公司應到審批機關領取外商投資企業批準證書并到登記機關辦理公司設立登記。
  4.公司采取分立形式的,原公司應到原審批機關繳銷外商投資企業批準證書并到登記機關辦理公司注銷登記;新設立的公司應到審批機關領取外商投資企業批準證書并到登記機關辦理公司設立登記。
  (四)債權、債務的變更公告
  合并或分立后續存或新設的公司應自變更或領取營業執照起三十日內,向因合并或分立而解散的公司之債權人和債務人發出變更債務人和債權人的通知,并在全國發行的省級以上的報紙上公告。
  (五)辦理稅務、海關、土地管理和外匯管理的登記手續
  四、公司與中國內資企業的合并
  公司與中國內資企業合并必須符合我國利用外資的法律、法規規定和產業政策要求并具備以下條件;
  1.擬合并的中國的內資企業是依照《中華人民共和國公司法》規范組建的有限責任公司或股份有限公司;
  2.投資者符合法律、法規和部門規章對合并后所從事有關產業的投資者變更要求;
  3.外國投資者的股權比例不得低于合并后公司注冊資本的百分之二十五;
  4.合并協議各方保證擬合并公司的原有職工充分就業或給予合理安排。

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文章來源:杭州法律咨詢

律師:葉小琴 [浙江-杭州]

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