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有限責任合伙的嚴格義務

來源:大律師網 法律知識 時間:2017-06-02 瀏覽:0
導讀: 【特殊的普通合伙企業】有限責任合伙的嚴格義務 有限責任合伙對合伙人的責任限制,在為合伙人提供更多保護的同時,也加大了其債權人的風險,因此大多國家都對有限責任合伙施加了一些較普通合伙更為嚴格的義務,以平衡

【特殊的普通合伙企業】有限責任合伙的嚴格義務

有限責任合伙對合伙人的責任限制,在為合伙人提供更多保護的同時,也加大了其債權人的風險,因此大多國家都對有限責任合伙施加了一些較普通合伙更為嚴格的義務,以平衡有限責任合伙的合伙人與債權人的利益。這種嚴格義務主要有兩類:一類是注冊和披露義務,即要求有限責任合伙履行注冊手續和披露義務,從而保證其相對人和社會公眾對其責任限制的知情權;二是財產保障措施,即要求有限責任合伙以適當方式提供財產保證,以確保債權人的索賠權。

第一,注冊成立制度。在英國,律師事務所只有具備律師協會認可的“專業團體”資格,向公司注冊處提交經所有成員簽署的指定格式的注冊文件和聲明(statement),并繳納注冊費方可成立。在美國大多數州,只有普通合伙才能注冊為有限責任合伙,普通合伙注冊為有限責任合伙的,須經合伙人同意,并向州務卿提交一份“資格聲明”(the statement of qualification),載明合伙名稱、主要注冊辦公室地址、合伙人同意轉變為有限責任合伙的聲明等信息。在英美等國,普通合伙的成立是十分簡便的,一般無需履行特定的設立手續,但是對有限責任合伙卻規定了相對嚴格的注冊手續,其主要目的是對有限責任合伙的成立進行公示,使社會公眾了解有限責任合伙的法律地位。

在我國,情況有所不同,無論律師事務所采取何種組織形式,都需經司法行政部門批準方能設立,設立手續要比英美嚴格的多。盡管修訂后的《律師法》并未對特殊普通合伙律師事務所規定更為嚴格的設立審批程序,但從國外相關立法實踐看,對采取特殊普通合伙的律師事務所規定更為嚴格的設立條件,如合伙人必須達到一定數量、需購買一定數額的執業保險等,還是有必要的。

第二,信息披露義務。有限責任合伙需履行的披露義務有很多方面,一般包括:

1、披露有限責任法律地位。幾乎所有國家的立法都要求,有限責任合伙的名稱必須標明“有限責任合伙"字樣,或具有相同含義的縮寫,如LLP或L.L.P等。我國《合伙企業法》第56條也規定,特殊的普通合伙企業名稱中應當標明“特殊普通合伙”字樣。此外,有限責任合伙還需履行一定的公告或通知義務,例如英格蘭和威爾士律師協會要求由普通合伙轉化為有限責任合伙的律師事務所,在轉化之前或其后不久將轉化的情況通知客戶。而美國紐約州《合伙法》則要求,有限責任合伙在注冊生效后120天內,必須連續6個星期、每星期一次在兩份報刊上進行公告。

要求有限責任合伙在名稱中明確其法律責任形式,并履行公告和告知義務,有利于保護客戶和普通公眾的知情權,使其更清楚地了解有限責任合伙的責任限制,從而在選擇服務機構時作出更好的判斷,是值得我們借鑒的。可以考慮要求特殊普通合伙律師事務所在名稱中標明“特殊普通合伙”字樣,并且在批準登記后一定期限內,在全國或地方報刊上公告其名稱、注冊地址、合伙人名單、責任承擔形式等信息;律師事務所由普通合伙轉化為特殊普通合伙的,還應當在一定期限內將相關情況通知客戶,使客戶知曉其責任形式的變化,并有機會就這種變化對其權利可能帶來的影響與律師事務所進行協商。

2、提供財務或非財務報告。英國《有限責任合伙法》要求有限法律責任合伙須每年向公司注冊處呈交申報書,呈報其注冊辦公室地址、成員姓名和地址以及其他相關信息。美國1997《統一合伙法》第1003節則規定,有限責任合伙應于每年1月1日至4月1日向州務卿辦公室提交包含有限責任合伙名稱以及主要辦公室地址等信息的年度報告,未按時提交年度報告的,州務卿可以撤銷有限責任合伙的注冊。此外,英國還將一些適用于有限責任公司的財務制度適用于有限責任合伙,例如接受注冊會計師審計,將經審計的合伙賬目和財務報表報注冊機關備案等,其目的主要也是為了督促有限責任合伙保持良好的財務狀況,為債權人提供必要的保障。

我國修訂后的《律師法》要求律師事務所于每年的年度考核后,向設區的市級或者直轄市的區人民政府司法行政部門提交本所的年度執業情況報告和律師執業考核結果。關于律師事務所年度執業情況報告的內容,修訂后的《律師法》并未明確,但是根據《律師法》修訂之前相關規章的規定,律師事務所的年度執業情況報告應包括登記事項的變更、業務活動、執業紀律、財務管理等內容,此外律師事務所還應向司法行政機關報送業務統計報表和經審計機構審計的年度財務報表。可以說,我國要求合伙律師事務所向主管部門提交的材料是比較詳細和全面的,包括財務信息和非財務信息。《律師法》修訂之后,是否會對特殊普通合伙律師事務所提出更為嚴格的年度報告制度目前尚不明確,但從國外相關立法看,要求有限責任合伙律師事務所提供比普通合伙更為詳盡的信息,是比較普遍的做法,這種做法對于有限責任合伙加強自身管理,保持良好運營狀況和財務狀況具有積極意義,也是值得我國借鑒的。

第三、財產保障措施。如果說履行注冊手續和信息披露義務是保護有限責任合伙相對人權利的前置預防性措施,那么對有限責任合伙債權人權利的后續救濟則主要依賴相關的財產保障措施。英美等國的財產保障措施形式很多,主要有保險、特別基金、分派限制和資產取回四種,其中前兩種又被稱為替代性補償資源。

1、保險和特別基金。保險是最為廣泛采用的一種替代性補償資源,例如美國德克薩斯州《有限責任合伙法》規定,有限責任合伙企業必須建立10 萬元保險金,作為合伙人無限連帶責任的替代物。英國《有限責任合伙法》并未對保險事項作出明確規定,但是英格蘭和威爾士律師協會有其自身的保險規則。如前所述,律師事務所在以有限責任合伙模式執業前,必須被英格蘭和威爾士律師協會認可為“專業團體”,而要獲得認可,律師事務所必須投保最低認可保險(金額為100萬英鎊,適用于所有組織形式的律師事務所)以及強制加額保險(保險金額為每件索賠50萬英鎊,或累計索賠200萬英鎊,僅適用于有限責任合伙和有限公司)。如果有限責任合伙投保的保險范圍與其責任范圍不一致,有限責任合伙還會被要求通過撥款設定特別基金對債權人提供補充保護。

2、分派限制。美國一些州的《有限責任合伙法》對有限責任合伙的分派進行了限制。例如加利福尼亞州法律規定,合伙不能償付到期應付債務時,或合伙資產數額不能償付應當償付的合伙內的優先債權時,不得進行分派。

3、資產取回。在英國,適用于公司的《破產清算法》也適用于有限責任合伙,因此如能證明有限責任合伙的成員在進行清算前2年內從合伙提取款項,而他當時已知道或有合理理由相信該有限責任合伙無法或將無法償還債務,該成員可被清算人要求交還相關款項。

在我國,《合伙企業法》并未設立類似于分派限制或資產取回的制度,但卻規定特殊普通合伙企業應當建立執業風險基金、辦理職業保險。對律師行業來說,要求特殊普通合伙律師事務所購買律師執業保險或建立風險基金也是在現行法律框架下比較可行的一種做法。修訂后的《律師法》并未規定強制律師執業責任保險制度,但是2004年《合伙律師事務所管理辦法》曾要求合伙律師事務所應當按照有關規定參加律師執業責任保險。實踐中,律師執業責任保險主要有三種方式:商業保險、行業保險、行業保險與商業保險相結合。我國目前一般是由地方律師協會為本會成員投保行業保險,如北京市律師協會于2001年3月15日與中國平安保險公司北京分公司正式簽署了《律師執業責任保險協議》,只要是北京市律師協會所屬的合法執業的全部律師事務所和律師均可享受上述保險保護。單個律師事務所投保商業保險的情況還比較少,一般是在當地律師協會未投保行業保險的情況下才會以律師事務所名義投保。此外,現行法律也并沒有對律師執業責任保險設定統一的最低保險金額,各地律師協會投保的執業責任保險金額一般視當地經濟發展水平而定,差異較大。

對于特殊普通合伙律師事務所來說,由于其合伙人的責任限制加大了債權人的風險,因此有必要為其債權人提供特殊的保護,可以考慮借鑒國外做法對特殊普通合伙律師事務所設定最低保險金額;與此同時,對于律師執業責任保險無法涵蓋的風險,可以考慮要求特殊普通合伙律事務所設立執業風險基金。根據目前的律師執業責任保險條款,律師執業保險均有免賠額的規定,如北京市律協為其會員投保的執業保險就規定每次事故絕對免賠率為每次事故損失金額的10%,但以人民幣20萬元為限;此外,保險公司對于注冊執業律師的故意行為引起的責任是不負責賠償的,而特殊普通合伙的合伙人對于因故意行為造成的合伙債務,是不能要求其他合伙人承擔連帶責任的,因此對于律師執業保險無法涵蓋的風險就需要通過設立特定的風險基金予以補償。執業風險基金應做到單獨開戶,專款專用。

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